本次沙龍活動特別邀請了福州市馬尾區(qū)人民法院自貿(mào)區(qū)法庭庭長沈鎮(zhèn)友、北京德恒（福州）律師事務所律師徐宇丹、福建新世通律師事務所律師章遠志，對房地產(chǎn)企業(yè)及建筑企業(yè)破產(chǎn)案件中，實際施工人權(quán)利的保障與救濟、房企破產(chǎn)中各債權(quán)的清償順位及權(quán)利沖突等實務問題進行了分享。與會律師、管理人暢所欲言，圍繞房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)中存在的購房人身份的確認、優(yōu)先權(quán)認定，稅收債權(quán)對破產(chǎn)的影響，實際施工人在總包方破產(chǎn)情況下是否能夠向發(fā)包方主張工程款及優(yōu)先受償權(quán)等問題展開討論。
徐宇丹律師從房企破產(chǎn)的共性入手，通過分析房企破產(chǎn)中各債權(quán)的清償順位、優(yōu)先權(quán)清償沖突問題，分享了破產(chǎn)程序中管理人如何判斷優(yōu)先權(quán)主體以及如何調(diào)處沖突權(quán)利問題。
章遠志律師分享了其在承辦房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)案件中遇到的房屋交付問題、稅收與權(quán)證辦理問題的處理經(jīng)驗，引起參會人員的共鳴。
沈鎮(zhèn)友庭長分別從發(fā)包方破產(chǎn)、總包方破產(chǎn)、多層轉(zhuǎn)包和違法分包方破產(chǎn)等不同情形下，就債權(quán)申報、債權(quán)確認、優(yōu)先權(quán)主張等方面對實際施工人在破產(chǎn)程序中的權(quán)益保障進行了分析。
本次沙龍活動現(xiàn)場氣氛活躍，參會人員結(jié)合自身辦案經(jīng)驗踴躍發(fā)言，從多視角對本期主題進行分析討論，引發(fā)了更加深刻的思考并拓寬了思路。
來源?|?清算與破產(chǎn)法律專業(yè)委員會
某快運公司雖辯稱侯某應當對牛某停止工作知情，但公司的人事安排屬于公司內(nèi)部管理問題，某快運公司未有證據(jù)證實就停止牛某工作的事宜通知過原告侯某，侯某并非涉案公司的員工對此不能視為知情，且某快運公司亦無證據(jù)證實侯某在結(jié)算時對此已經(jīng)明知，故快運公司以侯某在結(jié)算時已知曉為由而否認侯某系善意相對人，理由不足。經(jīng)侯某催要，牛某在出具欠條后已向侯某支付運費7500元。綜上，法院對侯某主張某快運公司支付運費78 410元（85910-7500）的訴訟請求予以支持。
關于律師費負擔問題。牛某雖然在欠條中載明律師費等實現(xiàn)債權(quán)的費用由某快運公司承擔，卻并非侯某與某快運公司履行運輸合同產(chǎn)生的日常交易價款，牛某代表某快運公司做出承擔律師費的承諾，超出運輸合同關系的授權(quán)范圍，且某快運公司明確予以拒絕追認，對快運公司不應產(chǎn)生約束力，法院對原告主張的律師費不予支持。
法院判決，一、被告某快運公司支付原告侯某運費78 410元，于本判決生效之日起十日內(nèi)付清；二、駁回原告侯某的其他訴訟請求。判決作出后，原、被告雙方均未提起上訴，判決現(xiàn)已生效。
表見代理是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。表見代理的意義在于保護善意相對人的利益和交易安全。
根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》第二十八條的規(guī)定：“同時符合下列條件的，人民法院可以認定為民法典第一百七十二條規(guī)定的相對人有理由相信行為人有代理權(quán)：（一）存在代理權(quán)的外觀；（二）相對人不知道行為人行為時沒有代理權(quán)，且無過失。因是否構(gòu)成表見代理發(fā)生爭議的，相對人應當就無權(quán)代理符合前款第一項規(guī)定的條件承擔舉證責任；被代理人應當就相對人不符合前款第二項規(guī)定的條件承擔舉證責任?！彼痉▽嵺`中，是否構(gòu)成表見代理，應從兩個方面進行審查。一方面是行為人客觀上存在代理權(quán)的外觀，行為人的代理行為從外觀上有使相對人相信行為人有代理權(quán)的事實，比如代理人持有被代理人的授權(quán)委托書、空白合同書或者其他能證明其有代理權(quán)的文件等。另一方面是相對人主觀上善意且無過失，即相對人不知道或者不應當知道行為人實際上是無權(quán)代理，且相對人對“不知道或不應當知道”的情形并不是因為疏忽大意造成的，須盡到合理的審慎義務。比如，無權(quán)代理人曾是被代理人的雇員并在持續(xù)的一段時間內(nèi)一直作為被代理人的代理人同相對人訂立合同或發(fā)生業(yè)務，且相對人未得到該無權(quán)代理人已被停職、解雇或撤銷代理權(quán)的通知，可以判定相對人對代理人的行為形成合理信賴且善意無過失。
根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，法人、非法人組織的工作人員就超越其職權(quán)范圍的事項以法人、非法人組織的名義訂立合同，一般來說對法人、非法人組織不發(fā)生效力，但如果構(gòu)成表見代理的，則代理行為有效。如果存在下列情形之一：（一）依法應當由法人、非法人組織的權(quán)力機構(gòu)或者決策機構(gòu)決議的事項；（二）依法應當由法人、非法人組織的執(zhí)行機構(gòu)決定的事項；（三）依法應當由法定代表人、負責人代表法人、非法人組織實施的事項；（四）不屬于通常情形下依其職權(quán)可以處理的事項。人民法院應當認定法人、非法人組織的工作人員在訂立合同時超越其職權(quán)范圍。
本案，牛某作為某快運公司的員工多次在職權(quán)范圍內(nèi)委托侯某運輸貨物，形成了由牛某代表某快運公司與侯某發(fā)生運輸業(yè)務，某快運公司向侯某或其配偶銀行賬戶支付運費的交易慣例，牛某經(jīng)對賬后就所欠運費向侯某出具欠條的行為，使相對人侯某相信牛某有代某快運公司與其溝通、對賬的權(quán)利外觀。在牛某被停職后，某快運公司并未有證據(jù)證實就停止牛某工作的事宜以合理方式通知過侯某，故牛某的代理行為構(gòu)成表見代理，代理行為有效，某快運公司應當承擔向侯某支付運費的責任。但是牛某在向侯某出具的欠條中承諾侯某實現(xiàn)債權(quán)的律師費等費用由某快運公司承擔，超出了運輸業(yè)務關系的授權(quán)范圍，不屬于通常情形下依其職權(quán)可以處理的事項，在某快運公司不予追認的情況下，對快運公司不發(fā)生效力，故法院對侯某主張某快運公司負擔律師費的請求不予支持。
法官在此提醒：表見代理的制度價值在于維護交易安全，保護善意相對人的利益。作為相對人，為了更好地保護自己的利益和交易安全，應當對行為人的代理權(quán)盡到合理的審查義務。作為企業(yè)，為避免表見代理對自己產(chǎn)生不利影響，應謹慎管理自己的公章、授權(quán)委托書等文件，禁止在空白的合同書上加蓋公章，與他人終止代理關系后應當及時通過合理的方式通知與自己有長期業(yè)務往來的自然人、法人或其他組織。
債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，因原合同履行發(fā)生糾紛的，訴訟標的為原合同的權(quán)利義務，案件案由應按原合同類型確定，不能定為債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛。因債權(quán)受讓人享有原合同債權(quán)人同樣的權(quán)利義務，故合同履行地與案件管轄法院應按原合同依法確定，亦不能按債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同確定。
????【案情】
2020年3月，中國建筑第七工程局有限公司（以下簡稱中建七局）與上海大名城企業(yè)股份有限公司（以下簡稱上海大名城公司）簽訂《債權(quán)轉(zhuǎn)讓與債權(quán)債務抵銷協(xié)議》，約定上海大名城公司將其對蘭州高新開發(fā)建設有限公司（以下簡稱蘭州高新公司）所享有的股東債權(quán)2億元及相應利息債權(quán)轉(zhuǎn)讓給中建七局，等額抵銷上海大名城公司欠付中建七局的工程款。2020年7月，上海大名城公司將上述債權(quán)轉(zhuǎn)讓情況通知蘭州高新公司。2020年11月，中建七局起訴要求蘭州高新公司履行上述債務，并將上海大名城公司列為第三人。蘭州高新公司在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議，認為本案應由其住所地法院即甘肅省高級人民法院管轄。
???【裁判】
上海市第一中級人民法院審查后認為，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。本案系借款合同糾紛，爭議標的為給付貨幣。債權(quán)轉(zhuǎn)讓情形下，債權(quán)受讓人住所地與合同履行無實際聯(lián)系，故合同履行地即接收貨幣一方所在地，應以原合同債權(quán)人即上海大名城公司住所地為準。而上海大名城公司住所地位于上海一中院轄區(qū)，故上海一中院對本案有管轄權(quán)。遂裁定，駁回蘭州高新公司對本案管轄權(quán)提出的異議。
裁定作出后，蘭州高新公司不服，提起上訴。蘭州高新公司上訴稱，上海大名城公司向蘭州高新公司發(fā)出的《債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書》載明，自收到通知之日起，蘭州高新公司向中建七局履行相應的付款義務。因此，上海大名城公司與合同履行已經(jīng)終結(jié)法律關系，本案合同履行有關的相對方為債權(quán)受讓人即中建七局，因此接收貨幣一方所在地為中建七局住所地。中建七局答辯稱，中建七局承繼上海大名城公司對蘭州高新公司享有的借款債權(quán)，債權(quán)轉(zhuǎn)讓后的原合同糾紛管轄應按照債權(quán)轉(zhuǎn)讓前的基礎法律關系適用相應的管轄規(guī)定，即接收貨幣一方所在地應以原合同當事人住所地為準。上海大名城公司與蘭州高新公司之間存在有效的借款合同關系，上海大名城公司與住所地作為系爭借款合同的貸款方及原合同當事人，其住所地應為本案合同履行地。上海市高級人民法院審查后認為，在借款實際發(fā)生的情況下，履行還款義務即給付貨幣一方為蘭州高新公司，上海大名城公司為接收貨幣一方，其住所地應為合同履行地。雖然中建七局通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓方式從上海大名城公司受讓本案債權(quán)，但“接收貨幣一方”應理解為原借款合同中的當事人，即上海大名城公司，故一審法院對本案有管轄權(quán)。遂裁定，駁回上訴，維持原裁定。
???【評析】
本案爭議焦點在于債權(quán)轉(zhuǎn)讓后因原合同履行發(fā)生糾紛是否應依原合同確定管轄法院。
首先，當事人對糾紛法律關系性質(zhì)的選擇決定其程序上的權(quán)利義務，法院應當在管轄權(quán)異議程序中通過形式審查，確定當事人訴爭的法律關系性質(zhì)，進而確定管轄法院。本案系因原借款合同履行發(fā)生的糾紛，并非因債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行發(fā)生糾紛，因此本案訴爭的法律關系為原借款合同關系，并非債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同關系，即本案案由為借款合同糾紛，而非債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛。故本案應依原借款合同確定案件管轄法院。
其次，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)，不需要經(jīng)債務人同意，債務人的利益不應因債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的行為而遭受損害，受讓人所享有的權(quán)利也不應優(yōu)于讓與人曾經(jīng)享有的權(quán)利，而是享有和讓與人同樣的權(quán)利。因此，民法典第五百四十八條規(guī)定，債務人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。這些抗辯包括阻止或者排斥債權(quán)的成立、存續(xù)或者行使的所有事由所產(chǎn)生的一切實體抗辯以及程序抗辯，也當然包括程序上的訴訟管轄抗辯。本案中，雖然債務人蘭州高新公司享有對讓與人上海大名城公司的抗辯，可以向受讓人中建七局主張，但其抗辯只能基于且限于原借款合同的權(quán)利義務范圍。因此，關于蘭州高新公司住所地為本案合同履行地進而確定管轄法院的觀點，不能成立。此外，中建七局基于受讓人的身份享有和讓與人同樣的權(quán)利，當然包括依據(jù)原借款合同確定管轄法院的權(quán)利。
最后，司法實踐中，因?qū)嶓w法關于債權(quán)轉(zhuǎn)讓只是規(guī)定了通知債務人程序，并沒有設定其他條件，一些債權(quán)人為規(guī)避原協(xié)議管轄約定，可能會采取虛假轉(zhuǎn)讓債權(quán)給選定的第三人，從而達到惡意規(guī)避管轄的目的。因此，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三十三條規(guī)定，合同轉(zhuǎn)讓的，合同的管轄協(xié)議對合同受讓人有效，但轉(zhuǎn)讓時受讓人不知道有管轄協(xié)議，或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對人同意的除外。同理，本案中，如果按受讓人中建七局住所地確定合同履行地，進而確定管轄法院，雖然原借款合同沒有管轄協(xié)議，但也可能存在債權(quán)人采取虛假轉(zhuǎn)讓債權(quán)給選定的第三人，以惡意規(guī)避法定管轄的問題。因此，仍應以原借款合同和原借款合同當事人確定本案管轄法院。
本案案號：（2020）滬01民初300號，（2021）滬民轄終24號
案例編寫人：作者系華東政法大學法學博士后研究人員、上海市高級人民法院法官??戴??曙
來源：人民法院報
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